解析|香港有限合伙基金制度8月31日起生效，當(dāng)中存在哪些機(jī)遇和影響？

香港《有限合伙基金條例》將從2020年8月31日起實(shí)施，從而為私募基金行業(yè)在香港本土以有限合伙基金形式設(shè)立在岸基金提供了一種現(xiàn)實(shí)解決方案。


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香港有限合伙基金8月31日起生效

繼《有限合伙基金條例草案》（“《條例草案》”）于7月9日通過(guò)立法會(huì)二讀與三讀程序、于7月17日在憲報(bào)刊發(fā)《有限合伙基金條例》（第637章）（“《有限合伙基金條例》”）后，翹首以盼的香港有限合伙基金（“有限合伙基金”）制度終于將于2020年8月31日起正式揚(yáng)帆起航。
 
這意味著除了組建開(kāi)放式基金型公司（“開(kāi)放式基金型公司”）或單位信托之外，基金管理人現(xiàn)已可以選擇在香港設(shè)立有限合伙形式的基金。

基金可以在香港以有限合伙的形式注冊(cè)、設(shè)立和運(yùn)營(yíng)。

出臺(tái)背景

近些年來(lái)，亞洲地區(qū)創(chuàng)造財(cái)富的動(dòng)力日增，投資在亞洲市場(chǎng)的資產(chǎn)組合持續(xù)增加，內(nèi)地金融市場(chǎng)進(jìn)一步開(kāi)放。

在此背景下，為加強(qiáng)香港在資產(chǎn)及財(cái)富管理方面的競(jìng)爭(zhēng)力，鞏固香港作為亞洲首要國(guó)際資產(chǎn)及財(cái)富管理中心的地位，香港特區(qū)持續(xù)引入新的基金結(jié)構(gòu)，以鼓勵(lì)基金在香港落戶(hù)。

就基金的設(shè)立形式而言：

公眾基金或?qū)_基金多以單位信托或開(kāi)放式基金型公司的形式設(shè)立；

至于私人基金(例如私募基金)，有限責(zé)任合伙為較為常見(jiàn)的形式。
 
然而，香港現(xiàn)行有效的《有限責(zé)任合伙條例》已不符合近年來(lái)投資基金設(shè)立的需要，進(jìn)而影響到基金經(jīng)理在香港以有限責(zé)任合伙形式成立私募基金。

例如，《有限責(zé)任合伙條例》無(wú)法為資本投放和利潤(rùn)分派提供彈性，也不能讓基金在合約方面享有較大靈活度，以及亦未能提供簡(jiǎn)單直接的解散機(jī)制。

鑒于此，《行政長(zhǎng)官2018年施政報(bào)告》及2018至19財(cái)政年度政府財(cái)政預(yù)算案宣布，香港特區(qū)政府會(huì)研究在香港引入LPF制度是否可行。
 
香港特區(qū)政府財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫(kù)務(wù)局隨即安排條例論證、起草、公眾咨詢(xún)等工作。

2019年7月至8月就初步建議向業(yè)界進(jìn)行為期四個(gè)星期的咨詢(xún)，響應(yīng)者普遍支持在香港設(shè)立LPF制度；

2019年12月2日向立法會(huì)財(cái)經(jīng)事務(wù)委員會(huì)簡(jiǎn)介建議，獲得了委員的普遍支持；

2020年3月20日，新條例草案全文刊登憲報(bào)，專(zhuān)門(mén)推動(dòng)投資基金（包括私募基金及創(chuàng)投基金）在港發(fā)展；

2020年3月25日，香港立法會(huì)對(duì)新條例進(jìn)行首讀，并開(kāi)始二讀辯論；

2020年7月9日，立法會(huì)審議通過(guò)新條例。

主要內(nèi)容


（圖源：網(wǎng)絡(luò)）

新條例分為11部分，包括基金注冊(cè)、登記及索引、營(yíng)運(yùn)、除名及撤銷(xiāo)、解散及清盤(pán)、形式變更、罪行、雜項(xiàng)條文以及附帶修訂和相關(guān)事宜等。

根據(jù)新條例，LPF是一個(gè)由公司注冊(cè)處負(fù)責(zé)、屬選擇性參與的注冊(cè)計(jì)劃。
 
（一）有限合伙基金的注冊(cè)
 
1、 注冊(cè)資格
 
新條例下注冊(cè)的有限合伙基金必須以合法合規(guī)的有限合伙協(xié)議為前提，另外，須有一名普通合伙人及最少一名有限責(zé)任合伙人。

因此，有限合伙基金排除了多名普通合伙人的安排。

就普通合伙人而言，新條例對(duì)其資格的限定非常少，年滿(mǎn)18歲的自然人、法團(tuán)私人股份有限公司、注冊(cè)非香港公司、有限責(zé)任合伙、有限合伙基金、非香港有限責(zé)任合伙等均可以作為普通合伙人。

有限責(zé)任合伙人的范圍則更廣泛，包括自然人、法團(tuán)、任何形式的合伙、不屬法團(tuán)的團(tuán)體或任何其他實(shí)體均可以成為有限責(zé)任合伙人。

前提是，該基金的合伙人不得全部屬于同一公司集團(tuán)中的法團(tuán)。
 
2、名稱(chēng)要求
 
新條例對(duì)有限合伙基金的名稱(chēng)作了特別規(guī)定，要求有限合伙基金須有一個(gè)英文名稱(chēng)、一個(gè)中文名稱(chēng)，或一個(gè)包含英文名稱(chēng)及中文名稱(chēng)的名稱(chēng)。

基金的英文名稱(chēng)須包含“Limited Partnership Fund”的字樣作為該名稱(chēng)的最后3個(gè)字或“LPF”的字樣作為該名稱(chēng)的最后1個(gè)字；

基金的中文名稱(chēng)須包含“有限合伙基金”的字樣作為該名稱(chēng)的最后6個(gè)字。
 
3、注冊(cè)辦事處
 
根據(jù)新條例規(guī)定，基金須在香港設(shè)有注冊(cè)辦事處，且通訊及通知均可送往該辦事處。

普通合伙人對(duì)基金維持注冊(cè)辦事處負(fù)有保證責(zé)任，新條例規(guī)定，如有關(guān)基金不再設(shè)有注冊(cè)辦事處，該基金的普通合伙人即屬犯罪，將可能承擔(dān)罰款。
 
有限合伙基金的普通合伙人及投資經(jīng)理須在注冊(cè)辦事處或公司注冊(cè)處處長(zhǎng)知悉的香港任何其他地方，保存基金的財(cái)務(wù)報(bào)表、合伙人記錄、關(guān)于基金的客戶(hù)的特定文件及檔案、基金進(jìn)行的每項(xiàng)交易文件及記錄及基金的每名合伙人的控權(quán)人。
 
（二）有限合伙基金的運(yùn)營(yíng)
 
與常見(jiàn)的有限合伙制度類(lèi)似，香港的LPF設(shè)普通合伙人和有限合伙人。

有限合伙基金的普通合伙人，須為該基金的所有債項(xiàng)及義務(wù)，承擔(dān)無(wú)限法律責(zé)任；亦須為該基金的管理及控制，承擔(dān)最終責(zé)任。
 
根據(jù)新條例，有限合伙基金亦可設(shè)置獲授權(quán)代表。

如基金設(shè)置了獲授權(quán)代表，則該基金的普通合伙人及該獲授權(quán)代表，均須共同及各別為該基金的所有債項(xiàng)及義務(wù)，承擔(dān)法律責(zé)任；并為該基金的管理及控制，共同承擔(dān)最終責(zé)任。

如有限合伙基金的普通合伙人是另一有限合伙基金，或者是不具有法人資格的非香港有限責(zé)任合伙，則有關(guān)基金的普通合伙人，須委任某人為該基金的獲授權(quán)代表，以負(fù)責(zé)該基金的管理及控制。

該等獲授權(quán)代表須為年滿(mǎn)18歲的香港居民、公司，或注冊(cè)非香港公司。
 
有限合伙基金設(shè)投資經(jīng)理，該投資經(jīng)理可以是該普通合伙人或另一人，其職能為執(zhí)行該基金的日常投資管理。

根據(jù)規(guī)定，投資經(jīng)理須為年滿(mǎn)18歲的香港居民、公司，或注冊(cè)非香港公司。有限合伙基金亦須委任某人為核數(shù)師，以對(duì)該基金的財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)。
 
有限合伙基金的有限責(zé)任合伙人，有權(quán)分享因該基金的普通合伙人及投資經(jīng)理管理該基金的資產(chǎn)及交易而產(chǎn)生的收益及利潤(rùn)；且不對(duì)該基金的普通合伙人或其他有限責(zé)任合伙人負(fù)有受信責(zé)任。

一般而言，有限合伙基金的有限責(zé)任合伙人，對(duì)該基金持有的資產(chǎn)沒(méi)有日常管理的權(quán)利或控制權(quán)力；就該基金的債項(xiàng)及義務(wù)所承擔(dān)的法律責(zé)任，不超過(guò)該合伙人的協(xié)議注資的款額。

然而，如有限合伙基金的有限責(zé)任合伙人參與該基金的管理，則該有限責(zé)任合伙人及該基金的普通合伙人(以及(如適用)該基金的獲授權(quán)代表)，均須共同及各別為該基金在該有限責(zé)任合伙人如此參與管理的期間所招致的所有債項(xiàng)及義務(wù)，承擔(dān)法律責(zé)任。
 
有限合伙基金的普通合伙人，須在該基金獲發(fā)注冊(cè)證明書(shū)之日的每個(gè)周年日后的42日內(nèi)，將申報(bào)表送交公司注冊(cè)處處長(zhǎng)存檔。如普通合伙人未將申報(bào)表送交處長(zhǎng)存盤(pán)，則可能被處以罰款。
 
（三）有限合伙基金除名或撤銷(xiāo)
 
根據(jù)新條例規(guī)定，如某有限合伙基金不符合新條例的資格規(guī)定，或沒(méi)有投資經(jīng)理，或沒(méi)有負(fù)責(zé)人，或設(shè)有獲授權(quán)代表而沒(méi)有獲授權(quán)代表，或注冊(cè)后兩年內(nèi)未運(yùn)營(yíng)或未經(jīng)營(yíng)基金業(yè)務(wù)或該基金的全部合伙人均屬同一公司集團(tuán)之中的法團(tuán)，則公司注冊(cè)處有權(quán)按法定程序?qū)⒃摶鹱浴痘鸬怯泝?cè)》除名。

新條例限定將有限合伙除名的情形僅包括前述情形。
 
有限合伙基金也可以經(jīng)由普通合伙人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該基金的注冊(cè)而不再存續(xù)，但普通合伙人提出申請(qǐng)須滿(mǎn)足下列條件：
 
1、有關(guān)基金的所有合伙人均同意撤銷(xiāo)注冊(cè)；
 
2、該基金沒(méi)有尚未清償?shù)膫鶆?wù)；
 
3、該基金的普通合伙人沒(méi)有在任何法律程序中，正在以該基金的合伙人的身份，就該基金的事務(wù)起訴或被起訴；
 
4、該基金的資產(chǎn)不包含位于香港的不動(dòng)產(chǎn)。
 
至于如何確保該等條件的滿(mǎn)足，新條例保持了較大的克制，有賴(lài)于基金合伙人在合伙協(xié)議中的約定。
 
（四）過(guò)渡安排
 
現(xiàn)行香港的有限合伙性質(zhì)的基金均系依據(jù)《有限責(zé)任合伙條例》而成立，為了使該等基金得享受新條例下的安排，新條例允許現(xiàn)存符合條件的基金可以選擇于8月31日后在香港直接設(shè)立有限合伙基金，或者將原來(lái)根據(jù)《有限責(zé)任合伙條例》成立的合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為有限合伙基金。

該等基金的普通合伙人可向公司注冊(cè)處提出申請(qǐng)，公司注冊(cè)處將該基金注冊(cè)為有限合伙基金后，即須向該基金發(fā)出注冊(cè)證明書(shū)，并在憲報(bào)刊登關(guān)于該項(xiàng)注冊(cè)的公告。
 
根據(jù)新條例完成的轉(zhuǎn)移，并不導(dǎo)致曾注冊(cè)為有關(guān)合伙的合伙（“本體合伙”）解散，本體合伙以有限合伙基金的形式持續(xù)存在；

且自注冊(cè)日期起，本體合伙須視為根據(jù)新條例注冊(cè)的有限合伙基金。

自注冊(cè)日期起，有關(guān)指明合伙的所有財(cái)產(chǎn)均屬有關(guān)有限合伙基金的財(cái)產(chǎn)，且如指明基金獲注冊(cè)為有限合伙基金，則就稅務(wù)事宜而言，該項(xiàng)注冊(cè)并不構(gòu)成轉(zhuǎn)讓該基金的資產(chǎn)，或轉(zhuǎn)變?cè)摶鸬馁Y產(chǎn)的實(shí)益擁有權(quán)；

換言之，不應(yīng)就該等轉(zhuǎn)移征稅。
 
（五）罪行
 
新條例就有限合伙基金規(guī)定了若干構(gòu)成刑事犯罪的行為，包括聲稱(chēng)是有限合伙基金的罪行、假裝經(jīng)營(yíng)有限合伙基金業(yè)務(wù)的罪行、沒(méi)有遵從指示的罪行、銷(xiāo)毀文件的罪行、虛假陳述的罪行、以及看來(lái)是但并非以符合有限合伙協(xié)議的方式解散有限合伙基金的罪行。

罪行的后果包括罰款及監(jiān)禁雙重處罰，罰款最高可達(dá)30萬(wàn)港元，監(jiān)禁最高可達(dá)兩年。
 
例如，就聲稱(chēng)是有限合伙基金的罪行，如某實(shí)體并非有限合伙基金、或曾是有限合伙基金，但現(xiàn)時(shí)非屬于有限合伙基金；

且某人為招攬投資者投資于該實(shí)體所經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)而聲稱(chēng)該實(shí)體是有限合伙基金，則該人即屬犯罪。

該等犯罪經(jīng)循簡(jiǎn)易程序定罪可處罰款及6個(gè)月的監(jiān)禁；

或經(jīng)循公訴程序定罪可處100萬(wàn)港元罰款及2年的監(jiān)禁。
 
新條例同時(shí)規(guī)定了免責(zé)辯護(hù)的條款，即就本條例所訂罪行而提起的法律程序中，如確立該人已探取一切合理步驟，以避免犯該罪行，則屬免責(zé)辯護(hù)。

影響和意義

總體上而言，香港特區(qū)立法會(huì)通過(guò)的新條例賦予了有限合伙基金較大的合約自由度，未針對(duì)LP訂明任何身份或資格限制。

同時(shí)有限合伙基金有十分靈活的解散、注銷(xiāo)制度，有限合伙基金合伙人的退出空間較為靈活。

并且香港的有限合伙基金制度有較好的保密性，《基金登記冊(cè)》列明有限合伙基金的名稱(chēng)信息，但有限責(zé)任合伙人的身份等信息不會(huì)披露。
 
香港特區(qū)立法會(huì)通過(guò)出臺(tái)新條例賦予私募基金在香港以有限合伙形式組建提供了一種新的選擇，為國(guó)際投資者提供了更多的投資工具選擇。

新條例可適用風(fēng)險(xiǎn)投資、私募股權(quán)和并購(gòu)基金、房地產(chǎn)基金、基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目基金、混合基金等各類(lèi)型基金。

新條例的出臺(tái)，有利于提振市場(chǎng)活性，吸引更多基金落戶(hù)香港。

這可為資產(chǎn)和財(cái)富管理業(yè)創(chuàng)造新的商機(jī)，還可帶動(dòng)對(duì)相關(guān)專(zhuān)業(yè)服務(wù)的需求，包括法律、會(huì)計(jì)和基金管理等服務(wù)，有助于帶動(dòng)香港的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。
 
香港推出有限合伙基金注冊(cè)制度有助于吸引開(kāi)曼、BVI等地的基金到香港設(shè)立運(yùn)營(yíng)。

開(kāi)曼等國(guó)外私募基金“天堂”由于CRS和經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法的推行，一些私募基金開(kāi)始遷移到新加坡、香港等地。

香港已與40余個(gè)司法管轄區(qū)簽訂了避免雙重征稅協(xié)議，有助于私募基金在投資過(guò)程中進(jìn)行稅收籌劃。

國(guó)際資本流入香港，將鞏固香港作為國(guó)際資產(chǎn)及財(cái)富管理中心的地位，并加強(qiáng)香港作為國(guó)際金融中心的地位。
最后更新時(shí)間:2020-07-31 閱讀:149次

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